Prendre une entreprise privée

La privatisation d'une entreprise se produit lorsqu'une entreprise désenregistre ses actions. Cela lui permet d'éviter les lourdes exigences en matière de rapports et de contrôle liées au fait d'être une entreprise publique. Une entreprise peut devenir privée dans l'une des deux circonstances suivantes:

• Il n'y a pas plus de 300 actionnaires inscrits
• Il n'y a pas plus de 500 actionnaires inscrits et la société n'a pas dépassé 10 millions de dollars d'actifs à la fin des trois derniers exercices

Notez qu'en vertu de la loi Jumpstart Our Business Startups (JOBS) de 2012, le critère pour avoir 500 actionnaires et un plafond d'actifs de 10 millions de dollars est passé à 2000 actionnaires ou 500 investisseurs non accrédités - en ce qui concerne l'obligation de déposer des rapports auprès de la SEC. Vraisemblablement, les mêmes exigences fonctionnent en sens inverse pour faciliter la mise en privé.

Un actionnaire inscrit est une personne ou une entité répertoriée dans les registres des actionnaires d'une entreprise comme étant propriétaire de ses actions. Une maison de courtage peut être l'actionnaire officiel au nom de ses clients. Ainsi, il est possible d'avoir beaucoup plus d'actionnaires réels que ne l'indique le nombre d'actionnaires inscrits.

Pour l'une ou l'autre des deux circonstances précédentes, la mise en privé implique le dépôt du très simple formulaire 15 auprès de la SEC. Seule l'approbation du conseil d'administration est requise pour devenir privé; il n'y a pas de vote des actionnaires. En outre, si les actions d'une société sont cotées en bourse, la bourse doit être notifiée. Le type de notification varie selon l'échange.

Si la haute direction n'est pas du tout certaine de la capacité d'une entreprise à demeurer une société ouverte, elle devrait essayer de maintenir le nombre d'actionnaires aussi bas que possible. Cela signifie ne pas distribuer quelques actions supplémentaires aux salariés, ni émettre de bons de souscription, ni aucune autre action qui entraînerait la dispersion d'un petit nombre d'actions parmi un grand nombre de nouveaux actionnaires.

S'il y a trop d'actionnaires, l'entreprise devra trouver un moyen de réduire le nombre, par exemple par le biais d'un programme de rachat d'actions ou d'un fractionnement d'actions inversé. Il documente ensuite ses intentions dans l'annexe 13e-3, beaucoup plus élaborée, qu'il dépose auprès de la SEC. L'annexe 13e-3 exige une discussion sur les objectifs du rachat d'actions ou de la scission inversée, de toute alternative envisagée par la société et de la question de savoir si la transaction est injuste envers les actionnaires non affiliés.

La SEC considère les transactions privées avec beaucoup de méfiance, car elles doivent être des transactions unilatérales en faveur de ceux qui achètent des actions existantes. Par conséquent, attendez-vous à ce que la SEC examine et commente l'annexe 13e-3, peut-être plusieurs fois, ce qui peut entraîner un délai de plusieurs mois entre le dépôt du formulaire et la prise de l'une des mesures qui y sont indiquées. Une fois que la société prend alors des mesures pour réduire le nombre d'actionnaires qui étaient indiqués dans l'annexe 13e-3, elle peut déposer un formulaire 15 et se rendre privée.

Une entreprise qui tente de devenir privée doit faire attention à ne pas procéder à des rachats d'actions d'une manière qui serait interprétée comme une offre publique d'achat, car le dépôt d'une offre publique d'achat nécessite une documentation substantielle. Un rachat est considéré comme une offre publique d'achat si la plupart des conditions suivantes sont réunies:

• Il y a une sollicitation active et généralisée des actionnaires pour leurs actions
• La sollicitation porte sur un pourcentage substantiel des actions de la société
• L'offre d'achat porte sur une prime par rapport au taux actuel du marché
• Les conditions de l'offre sont fermes plutôt que négociables
• L'offre est subordonnée à l'offre d'un nombre fixe d'actions
• L'offre n'est ouverte que pour une durée limitée
• Le destinataire est soumis à des pressions pour vendre des actions
• Il y a de la publicité concernant le programme de rachat

Ainsi, l'évitement d'une offre publique d'achat peut nécessiter des rachats d'actions occasionnels en petit nombre sur une période donnée, où des contacts sont pris avec des actionnaires individuels. Pour éviter la condition relative à un pourcentage substantiel des actions de la société, envisagez de racheter uniquement les actions des actionnaires de lots irréguliers, ce qui ne devrait constituer qu'une très petite proportion du total des actions en circulation. Il est préférable d'impliquer les avocats en valeurs mobilières de la société dans ce processus, afin d'atténuer le risque d'avoir une offre publique d'achat formelle.

Une grande partie de cette discussion a porté sur les moyens d'éviter les exigences de dépôt associées au passage en privé. Cependant, il existe un risque de poursuites entre actionnaires si une société devient privée sans une offre publique d'achat formelle pour racheter des actions, car il sera très difficile pour les actionnaires de liquider leurs avoirs une fois que la société est devenue privée. Ainsi, le risque de poursuites doit être mis en balance avec la facilité d'utiliser un formulaire 15 pour devenir privé.